8月1日，新修訂的反壟斷法正式生效。

與舊版反壟斷法相比，新版反壟斷法進行了大幅調(diào)整，修改要點包括：

• 在經(jīng)營者集中審查中引入“停鐘”機制和建立“分類分級審查”制度以提高審查的質(zhì)量和效率；
• 為證明轉(zhuǎn)售價格維持行為的合法性提供了抗辯空間；
• 授權(quán)國家市場監(jiān)督管理總局對縱向協(xié)議（而非橫向協(xié)議）設(shè)置安全港規(guī)則；
• 加大處罰力度，包括大幅提高未依法申報行為的罰款，對于嚴重違反反壟斷法的行為規(guī)定了加倍處罰制度，以及對壟斷協(xié)議負有責(zé)任的個人增設(shè)個人罰款。

日前，市場監(jiān)管總局還發(fā)布了對經(jīng)營者集中審查、壟斷協(xié)議和濫用市場支配地位等一系列現(xiàn)行法規(guī)規(guī)章的修改征求意見稿，包括《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（修訂草案征求意見稿）》（“《經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)修訂草案》”）、《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）》（“《禁止壟斷協(xié)議征求意見稿》”）和《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定（征求意見稿）》（“《禁止濫用市場支配地位征求意見稿》”）等。其中《經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)修訂草案》擬大幅提高現(xiàn)行經(jīng)營者集中申報營業(yè)額門檻，還新引入了針對特大型企業(yè)的經(jīng)營者集中申報門檻。

完善經(jīng)營者集中審查制度

1.“停鐘”機制。

新的反壟斷法新增了“停鐘”機制，規(guī)定市場監(jiān)管總局可在出現(xiàn)以下情形之一時中止計算經(jīng)營者集中的審查期限并書面通知申報方：

• 經(jīng)營者未按照規(guī)定提交文件、資料，導(dǎo)致審查工作無法進行；
• 出現(xiàn)對審查具有重大影響的新情況、新事實，不經(jīng)核實將導(dǎo)致審查工作無法進行；
• 需要對經(jīng)營者集中附加的限制性條件進一步評估，且經(jīng)營者提出中止請求。

“停鐘”機制對于復(fù)雜案件的審查具有現(xiàn)實意義。此前對于此類案件，若無法在法定期限內(nèi)完成與市場監(jiān)管總局就附加限制性條件方案的討論，經(jīng)營者需撤回并重新申報。而根據(jù)新的反壟斷法，在上述中止計算審查期限第三種情形下，即需對限制性條件作進一步評估的情況下，經(jīng)營者可請求中止計算審查期限，從而避免撤回重報。除此之外，在另外兩種情形下，中止計算審查期限的觸發(fā)無須經(jīng)過經(jīng)營者申請。

在實踐中“停鐘”機制將如何影響經(jīng)營者集中審查程序仍有待觀察，預(yù)計市場監(jiān)管總局將發(fā)布“停鐘”機制的具體實施規(guī)定。

2.授權(quán)審查未達到營業(yè)額門檻交易的權(quán)限。

新的反壟斷法規(guī)定市場監(jiān)管總局可以對未達到經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)但很可能會排除、限制競爭的交易進行主動審查，并要求交易方就該交易提交經(jīng)營者集中申報。這一修訂在法律層面明確市場監(jiān)管總局有權(quán)審查未滿足營業(yè)額門檻的扼殺式收購，并在必要時進行干預(yù)。

同時，根據(jù)《經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)修訂草案》，國務(wù)院擬大幅提高營業(yè)額門檻，即：

• 所有參與集中的經(jīng)營者在全球范圍內(nèi)的合計營業(yè)額擬從100億人民幣提高至120億人民幣，或者在中國境內(nèi)的合計營業(yè)額擬從20億人民幣提高至40億人民幣；
• 至少兩個參與集中經(jīng)營者各自在中國境內(nèi)的營業(yè)額擬從4億人民幣提高至8億人民幣。

3.新設(shè)經(jīng)營者集中“分類分級審查”制度。

為了提高經(jīng)營者集中審查的質(zhì)量和效率，新的反壟斷法要求市場監(jiān)管總局建立經(jīng)營者集中“分類分級審查”制度。

這項新的制度可能會就特定行業(yè)、企業(yè)引入特定的申報門檻或者特定的營業(yè)額計算方法（如已有的金融業(yè)經(jīng)營者集中申報營業(yè)額計算方法）。例如，根據(jù)《經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)修訂草案》，可能引入一項針對特大型企業(yè)（即上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額超過1000億人民幣的企業(yè)）的經(jīng)營者集中申報門檻。

此外，我們預(yù)期對于沒有競爭關(guān)注的案件的審查流程將進一步簡化。例如，委托地方市場監(jiān)管部門開展經(jīng)營者集中審查工作也可能是“分類分級審查”制度的重要一環(huán)。

4.加強經(jīng)營者集中審查的重點領(lǐng)域。

新的反壟斷法要求市場監(jiān)管總局加強對涉及國計民生等重要領(lǐng)域相關(guān)交易的審查。根據(jù)今年4月發(fā)布的《中共中央國務(wù)院關(guān)于加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的意見》，金融、傳媒、科技、民生等領(lǐng)域和涉及初創(chuàng)企業(yè)、新業(yè)態(tài)和勞動密集型行業(yè)為經(jīng)營者集中審查的重點關(guān)注領(lǐng)域，預(yù)計涉及這些領(lǐng)域的交易在經(jīng)營者集中審查中會受到重點關(guān)注。

對壟斷行為的實體性規(guī)定作出進一步說明

1.為轉(zhuǎn)售價格維持行為提供了抗辯空間。

自反壟斷法生效以來， 轉(zhuǎn)售價格維持一直被推定為具有排除、限制競爭效果，而且一直是執(zhí)法的重點。新的反壟斷法延續(xù)了原則上禁止轉(zhuǎn)售價格維持的立場，同時允許相關(guān)經(jīng)營者對排除、限制競爭效果的推定進行反駁，從而給予這種行為一定的抗辯空間。這一立場融合了市場監(jiān)管總局（及其前身機構(gòu)）一直以來對轉(zhuǎn)售價格維持行為秉持的嚴厲立場，以及中國法院對于轉(zhuǎn)售價格維持行為采取的基于競爭效果的分析方法。

該立場也與市場監(jiān)管總局2020年發(fā)布的《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》中對汽車業(yè)的指引一致，這份指南明確汽車行業(yè)中轉(zhuǎn)售價格維持行為在特定情形下可以被豁免。但過往實踐表明，市場監(jiān)管總局很可能會對企業(yè)（尤其是具有市場力量的企業(yè)）抗辯轉(zhuǎn)售價格維持行為設(shè)立較高的證明標(biāo)準(zhǔn)。鑒于這種行為仍將面臨執(zhí)法風(fēng)險，企業(yè)在面對轉(zhuǎn)售價格維持問題時仍應(yīng)謹慎處理并尋求專業(yè)人士的法律意見。

2.針對壟斷協(xié)議設(shè)置安全港規(guī)則。

新的反壟斷法授權(quán)市場監(jiān)管總局對縱向協(xié)議設(shè)置安全港規(guī)則。安全港是指對于經(jīng)營者市場份額低于特定門檻的某些縱向協(xié)議，這些協(xié)議會被推定為合法。根據(jù)最新發(fā)布的《禁止壟斷協(xié)議征求意見稿》，該市場份額門檻可能是15%。

新的反壟斷法將安全港規(guī)則的適用限于縱向協(xié)議，但這并不一定完全排除市場監(jiān)管總局以后會引入適用于橫向協(xié)議的安全港指引（例如以不具約束力的指南的形式）?！蛾P(guān)于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的反壟斷指南》已引入分別針對橫向協(xié)議和縱向協(xié)議的安全港指引，在未有后續(xù)修訂的前提下這一指引仍對企業(yè)具有指導(dǎo)意義。

此外，新的反壟斷法并未明確將核心壟斷協(xié)議（如轉(zhuǎn)售價格維持行為）排除于安全港規(guī)則適用范圍之外，但根據(jù)歐盟競爭法的經(jīng)驗，此類協(xié)議很可能不會享有安全港規(guī)則的豁免。

3.新設(shè)禁止“軸輻”共謀的規(guī)定。

新的反壟斷法新增了對組織或協(xié)助他人達成壟斷協(xié)議的禁止性規(guī)定。這一禁止性規(guī)定可被用以規(guī)制“軸輻”共謀（即“軸心”參與方并非壟斷協(xié)議成員，但促成或者協(xié)助成員達成壟斷協(xié)議）。對此類“促成或協(xié)助”壟斷協(xié)議行為的罰款將適用和壟斷協(xié)議成員相同的罰款規(guī)則。

4.對數(shù)字領(lǐng)域濫用市場支配地位行為發(fā)出警示。

數(shù)字領(lǐng)域是近期中國反壟斷執(zhí)法重點之一。新反壟斷法尤為關(guān)注數(shù)據(jù)和數(shù)字平臺的作用，并警示數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域中具有市場支配地位的經(jīng)營者不得通過數(shù)據(jù)、算法、技術(shù)和平臺規(guī)則濫用市場支配地位。

同時，新的反壟斷法增設(shè)“鼓勵創(chuàng)新”作為基本目標(biāo)。原則上，這項規(guī)定既要求市場監(jiān)管總局在對具體案件進行評估時考慮對創(chuàng)新的影響，也為經(jīng)營者在證明某些商業(yè)行為合法性時提出創(chuàng)新相關(guān)的理由引入更多空間。預(yù)計未來反壟斷執(zhí)法將進一步平衡鼓勵數(shù)字創(chuàng)新和防止壟斷行為之間的關(guān)系。值得關(guān)注的是，在《禁止濫用市場支配地位征求意見稿》中，自我優(yōu)待被單獨列為一種濫用市場支配地位的行為，這意味著此類行為很可能會受到反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的重點關(guān)注。

大幅提升違法行為的罰則

1.引入壟斷協(xié)議的個人罰款。

新版反壟斷法對達成壟斷協(xié)議的行為設(shè)置了個人罰款，即經(jīng)營者的法定代表人、主要負責(zé)人和直接責(zé)任人員對達成壟斷協(xié)議負有個人責(zé)任的，可以處一百萬元以下的罰款。

新版反壟斷法并未說明個人在何等情況下須承擔(dān)責(zé)任，但我們預(yù)計個人罰款將僅對核心壟斷協(xié)議行為適用（如固定價格或劃分市場的橫向壟斷協(xié)議）。我們期待市場監(jiān)管總局對個人罰款如何適用作進一步的說明，從而為經(jīng)營者和個人提供法律確定性，也為地方執(zhí)法機構(gòu)提供指導(dǎo)。

2.大幅提高對多種行為的罰款額度，特別是未依法申報行為。

新版反壟斷法大幅提高了多種違法行為的罰款額度（詳見附錄），從而強化震懾力。其中未依法申報最高罰款金額將大幅提高——對于具有排除、限制競爭效果的情形，最高罰款金額可達違法經(jīng)營者上一年度銷售額的10%，其他情形罰款可達人民幣五百萬元，這相當(dāng)于現(xiàn)行上限的十倍。此外，由于未依法申報被市場監(jiān)管總局認定為持續(xù)性行為，這意味著新的處罰規(guī)定可能對新法實施前的未依法申報行為具有追溯力。

3極端案件的“超級罰款”。

新版反壟斷法規(guī)定，市場監(jiān)管總局對于情節(jié)“特別嚴重”、影響“特別惡劣”、造成“特別嚴重”后果的違法行為可按相關(guān)條款規(guī)定的罰款數(shù)額的二倍以上五倍以下確定具體罰款數(shù)額。目前尚無對上述情形定義的具體說明，這使得罰款金額的計算和認定面臨很大的不確定性。從字面意思看，這一修訂意味著達成壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位和未依法申報的最高罰款可達違法企業(yè)上一年度銷售額的50%。我們期待市場監(jiān)管總局就此類加倍罰款的適用提供進一步說明。

4.設(shè)置引入刑事處罰的接口。

新版反壟斷法首次提出，違反反壟斷法規(guī)定構(gòu)成犯罪的，須承擔(dān)刑事責(zé)任，這為后續(xù)創(chuàng)設(shè)壟斷行為刑事責(zé)任創(chuàng)造了可能性。目前，除阻礙調(diào)查可能會違反刑法相關(guān)規(guī)定構(gòu)成犯罪外，其他違反反壟斷法的行為在中國不會構(gòu)成刑事犯罪。新版反壟斷并未創(chuàng)設(shè)新的刑事犯罪事由，但提及刑事責(zé)任意味著壟斷行為未來可能通過修訂刑法而入刑。

5.社會信用記錄。新版反壟斷規(guī)定，反壟斷處罰依國家有關(guān)規(guī)定記入違法企業(yè)的社會信用系統(tǒng)，這將對企業(yè)產(chǎn)生聲譽風(fēng)險。

6.公益訴訟。新版反壟斷規(guī)定，設(shè)區(qū)的市級以上人民檢察院可以針對損害社會公共利益的壟斷行為提起民事公益訴訟。這一規(guī)定將有助于解決反壟斷民事訴訟中常見的一些難題，例如收集證據(jù)以滿足舉證責(zé)任。目前中國反壟斷民事訴訟數(shù)量有限，這一新的機制是否會推動民事訴訟案件數(shù)量增加有待觀察。

（作者系富而德律師事務(wù)所中國反壟斷業(yè)務(wù)聯(lián)席主管）