去年12月，《公司法（修訂草案）》提請(qǐng)第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)審議，并向社會(huì)公開征求意見。本次修訂草案共15章260條，在現(xiàn)行《公司法》13章218條的基礎(chǔ)上，新增和修改70個(gè)左右的條目。

從有關(guān)董事會(huì)的主要條款修訂內(nèi)容來(lái)看，很顯然，本次《公司法》修訂草案強(qiáng)化了董事會(huì)權(quán)力配置，呈現(xiàn)出顯著的董事會(huì)中心主義傾向，對(duì)監(jiān)事會(huì)則進(jìn)行了顯著的削弱（甚至是放棄）。

比如，《公司法》修訂草案第六十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定，在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。在董事會(huì)中設(shè)審計(jì)委員會(huì)的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。”第一百二十五條規(guī)定：“股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)等專門委員會(huì)。審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。設(shè)審計(jì)委員會(huì)且其成員過(guò)半數(shù)為非執(zhí)行董事的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。”第一百五十三條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司按照規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)等專門委員會(huì)，審計(jì)委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)為外部董事。審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。”

董事會(huì)中心主義不適合中國(guó)情境

在中國(guó)情境中，董事會(huì)中心主義不一定是正確的方向。

首先，中國(guó)公司治理主要面臨的是嚴(yán)重的第二類代理問(wèn)題（控股股東與小股東之間的問(wèn)題），與奉行董事會(huì)中心主義的美國(guó)以第一類代理問(wèn)題（股東與經(jīng)理人之間的問(wèn)題）為主和主要是職業(yè)經(jīng)理人主導(dǎo)型內(nèi)部人控制完全不同，典型的中國(guó)公司的控股股東、董事會(huì)以及經(jīng)理層實(shí)際上三位一體，形成了控股股東主導(dǎo)型內(nèi)部人控制，中小股東等其他利益相關(guān)者難以通過(guò)控股股東主導(dǎo)的內(nèi)部治理機(jī)制進(jìn)行有效的監(jiān)督制衡。

其次，中國(guó)是相當(dāng)?shù)湫偷拇箨懛ㄏ祰?guó)家，法律環(huán)境還在持續(xù)改善之中，外部市場(chǎng)機(jī)制（特別是資本市場(chǎng)和職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)）的有效性尚待提升，缺乏對(duì)董事和董事會(huì)的外部市場(chǎng)監(jiān)督約束，這將進(jìn)一步惡化控股股東主導(dǎo)型內(nèi)部人控制。這也意味著，中小股東等其他利益相關(guān)者也難以通過(guò)外部市場(chǎng)機(jī)制參與公司治理維護(hù)自身權(quán)益。

最后，獨(dú)立董事制度在美國(guó)情境中主要針對(duì)第一類代理問(wèn)題，有較好的法律環(huán)境和較為有效的外部市場(chǎng)機(jī)制支撐；而2001年8月獨(dú)立董事制度正式引入法律環(huán)境和外部市場(chǎng)機(jī)制尚待完善的中國(guó)市場(chǎng)，主要用來(lái)緩解嚴(yán)重的第二類代理問(wèn)題。但是，獨(dú)立董事的提名、選舉、激勵(lì)等方面卻主要受到控股股東的影響（理論與現(xiàn)實(shí)邏輯相當(dāng)混亂），存在相當(dāng)顯著和嚴(yán)重的獨(dú)立性悖論。

綜上可見，《公司法》修訂草案進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)董事會(huì)中心主義可能是錯(cuò)誤的方向。公司治理是高度情境依賴的，制度安排與機(jī)制設(shè)計(jì)的前提假定條件是至關(guān)重要的，盲目照搬和模仿不可取。海洋法系國(guó)家、第一類代理問(wèn)題為主且外部市場(chǎng)機(jī)制較為完善的情況下，踐行董事會(huì)中心主義可能是正確的方向；但是，大陸法系國(guó)家、第二類代理問(wèn)題為主且外部市場(chǎng)機(jī)制有待完善的情況下，董事會(huì)中心主義就不一定是合適的發(fā)展方向了。

目前以過(guò)半數(shù)獨(dú)立董事或者非執(zhí)行董事構(gòu)成的董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)替代監(jiān)事會(huì)的制度安排與機(jī)制設(shè)計(jì)也不符合基本的理論邏輯以及不適應(yīng)中國(guó)公司治理的現(xiàn)實(shí)情境。

中國(guó)公司治理模式變革的方向

在中國(guó)情境中，《公司法》作為良好公司治理的基石，其修訂的方向應(yīng)該是借鑒德國(guó)公司治理模式，同時(shí)融合中國(guó)特色，以監(jiān)督權(quán)為核心、監(jiān)督權(quán)（控制權(quán)）與執(zhí)行權(quán)（經(jīng)營(yíng)權(quán)）分離來(lái)強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督制衡職能。

與中國(guó)類似，德國(guó)也是典型的大陸法系國(guó)家。德國(guó)公司治理模式是一種共同決定主導(dǎo)型模式，在公司運(yùn)行中，股東、經(jīng)理階層、職工共同決定公司重大政策、目標(biāo)、戰(zhàn)略等，建立在“共同決定”原則基礎(chǔ)之上，并以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建董事會(huì)，由股東代表和工會(huì)代表共同組成第一層董事會(huì)——監(jiān)督董事會(huì)（Supervisory Board），其監(jiān)督是完全意義上的監(jiān)督，包括制訂政策目標(biāo)，挑選人員執(zhí)行政策目標(biāo)，監(jiān)督目標(biāo)的執(zhí)行過(guò)程，對(duì)執(zhí)行結(jié)果進(jìn)行評(píng)價(jià)；同時(shí)，監(jiān)督董事會(huì)提名決定第二層董事會(huì)——執(zhí)行董事會(huì)（Management Board）的人選并決定其待遇。

在法律環(huán)境以及外部市場(chǎng)機(jī)制尚待完善的現(xiàn)實(shí)情境下，中國(guó)公司將不得不主要依賴內(nèi)部監(jiān)督制衡機(jī)制，而內(nèi)部監(jiān)督制衡機(jī)制，除了組織架構(gòu)、管理流程層面的監(jiān)督制衡之外，關(guān)鍵要看監(jiān)督制衡的權(quán)威、信息優(yōu)勢(shì)，以及監(jiān)督者是否實(shí)現(xiàn)激勵(lì)相容，而且要同時(shí)滿足才行。

舉例來(lái)說(shuō)，一個(gè)村的村長(zhǎng)干得好不好、是否存在腐敗行為，村民們其實(shí)非常清楚，即擁有內(nèi)部信息優(yōu)勢(shì)，但是為什么村民們難以有效監(jiān)督村長(zhǎng)呢？原因可能在于沒有監(jiān)督制衡的權(quán)威給村民“撐腰”，以及村民無(wú)法從監(jiān)督行為中獲得足夠的好處，反而還可能被打擊報(bào)復(fù)，即激勵(lì)不相容。村長(zhǎng)的上級(jí)雖然擁有監(jiān)督制衡的權(quán)威，但是處于“一只貓需要抓很多只老鼠”的狀態(tài)，而且沒有足夠的信息優(yōu)勢(shì)，不知道村長(zhǎng)的具體、真實(shí)的情況，兩眼一抹黑。

在監(jiān)督權(quán)威、激勵(lì)相容、信息優(yōu)勢(shì)的共同作用下，監(jiān)事會(huì)監(jiān)督制衡的有效性將有可能顯著提升，企業(yè)創(chuàng)始人或監(jiān)督者有望得以“脫身”于日常經(jīng)營(yíng)管理，管理層也可以較為獨(dú)立地發(fā)揮主觀能動(dòng)性。這不僅有利于企業(yè)控制權(quán)保障（監(jiān)事會(huì)增加了一道控制權(quán)屏障），而且可以實(shí)現(xiàn)監(jiān)督權(quán)（控制權(quán)）、經(jīng)營(yíng)權(quán)、收益權(quán)三權(quán)分立和動(dòng)態(tài)激勵(lì)相容，有助于激發(fā)和鍛造中國(guó)企業(yè)內(nèi)生增長(zhǎng)動(dòng)力和內(nèi)生增長(zhǎng)能力，亦有助于中國(guó)企業(yè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)和有序傳承。

（作者系復(fù)旦大學(xué)管理學(xué)院副教授）